Смешанный договор: плюсы и минусы

Расторжение смешанного договора

Смешанный договор предоставляет сторонам больше возможностей для его расторжения, чем поименованный. В этом случае можно использовать совокупность специальных норм, регулирующих расторжение каждого из договоров в составе смешанного. Выгодно включать в смешанный договор элемент возмездного оказания услуг, чтобы стороны имели возможность отказаться от договора в одностороннем порядке с условием выплаты неустойки (Постановление ФАС Уральского округа от 26.04.2010 N Ф09-2729/10-С5). Можно прописать, что расторжение смешанного договора до полного исполнения обязательств сторонами возможно исключительно по решению суда (Постановление ФАС Уральского округа от 31.08.2010 N Ф09-6791/10-С5).

Довольно просто происходит расторжение договора, содержащего неравноценные элементы. Например, по договору подряда заказчик предоставляет оборудование для выполнения работ в аренду подрядчику на период работ. Очевидно, элемент аренды является второстепенным по отношению к элементу подряда. Поэтому расторгать договор следует, руководствуясь положениями о подряде.

Сложнее решить вопрос о расторжении, когда договор включает равнозначные элементы. Например, по договору одна сторона обязуется оказать услуги, а вторая — выполнить равноценные работы. Какими нормами руководствоваться заказчику работ, если он желает отказаться от договора: положениями ст. 717 Гражданского кодекса об отказе заказчика от исполнения договора подряда или нормой ст. 782 Гражданского кодекса об одностороннем отказе от исполнения договора возмездного оказания услуг? Финансовые последствия реализации права на односторонний отказ, предусмотренные этими статьями, различны. В первом случае уплате подлежит часть цены, пропорциональная выполненной работе, а также сумма убытков в пределах разницы между ценой договора и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Во втором случае оплате подлежат лишь фактически понесенные расходы.

Нормы о подряде субсидиарны по отношению к правилам об оказании услуг, то есть играют вспомогательную роль и применяются, если это не противоречит ст. ст. 779 — 782 Гражданского кодекса. Таким образом, лучше отдать предпочтение ст. 717, потому что она может применяться к обоим видам договоров. Можно заблокировать оба конкурирующих положения со ссылкой на существо смешанного договора. Тогда порядок и основания расторжения регулируются ст. 450 Гражданского кодекса как наиболее нейтральные.

Возможность заключения смешанных договоров значительно облегчает предпринимательскую деятельность. Но всегда стоит рассчитывать риск негативных последствий заключения смешанного договора.

А.Полетаева

Юрист

Разграничение смешанного и непоименованного договоров

На практике часто возникает вопрос о критерии разграничения смешанного и непоименованного договоров

Важно различать новизну конструкции и содержания, которые присущи непоименованным договорам, и необычные названия уже существующих договоров (инвестиционные и пр.). Стороны могут некритично воспроизводить экономические понятия (инвестиции, бизнес-проект и т.п.), подменяя ими гражданско-правовые конструкции (купли-продажи, подряда, займа, простого товарищества и т.п.)

Очевидно, такие договоры не причисляются к непоименованным.

Главным признаком отличия непоименованного и смешанного договоров, так же как и при выявлении элементов, будет определение обязательств, имеющих решающее значение для разных договоров, хотя бы один из которых является поименованным. Если такие обязательства выделяются, то договор носит смешанный характер. Если нет — непоименованный.

Некоторые договоры в зависимости от включенных в них условий могут являться как смешанными, так и непоименованными. К ним относится инвестиционный договор (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 8105/07).

Постановление ФАС ВВО от 25.07.2013 по делу N А28-8618/2012

ООО (подрядчик) обязалось выполнить строительно-монтажные работы по строительству жилого 16-этажного дома для инвестиционной строительной компании (заказчик). Компания обязалась произвести расчет за выполненные работы путем передачи прав на помещения согласно договоренности сторон с заключением договора долевого участия или произвести расчет денежными средствами по соглашению сторон. Подрядчик выполнил часть работ и передал их результат. Затем стороны расторгли договор. Сторонам не удалось достичь согласия по взаимным расчетам между собой, и дело рассматривалось в суде.

Разрешая спор, суды со ссылкой на п. 6 Постановления N 54 указали, что заключенный договор является смешанным договором, содержащим элементы договора строительного подряда и договора купли-продажи, поэтому отношения сторон регулируются общими нормами гражданского законодательства и нормами, установленными для отдельных видов обязательств, содержащихся в гл. 30 «Купля-продажа» и § 1 «Общие положения о подряде» и § 3 «Строительный подряд» гл. 37 ГК РФ.

В результате суд обязал оплатить работы, результат которых был принят заказчиком и стоимость которых установлена в актах, подписанных обеими сторонами.

К сведению. Суды также признали строительные и инвестиционные договоры смешанными, содержащими в себе условия договора строительного подряда и договора купли-продажи будущей недвижимой вещи, в Постановлениях ФАС ВВО от 05.09.2013 по делу N А43-20540/2012, ФАС МО от 28.02.2013 по делу N А40-43089/12-127-412, ФАС ПО от 26.03.2013 по делу N А65-19129/2011, ФАС СЗО от 25.07.2013 по делу N А44-5645/2012, ФАС СКО от 14.06.2013 по делу N А63-2067/2012.

Поименованные и непоименованные договоры

Как указал Пленум ВАС РФ в важнейшем постановлении «О свободе договора и ее пределах» от 14.03.2014 № 16, непоименованный характер договора обуславливается не наличием или отсутствием названия, но отличными от предусмотренных в ГК РФ договоров:

• предметом;
• распределением рисков;
• правами и обязанностями сторон и др.

Непоименованный договор — это договор, который напрямую не предусмотрен действующим законодательством, однако ему не противоречит, и не соответствует квалифицирующим признакам отдельных закрепленных в законодательстве видов поименованных договоров.

Виды, примеры непоименованных договоров

Смысл заключения непоименованного договора — именно в его индивидуальном характере: каждый такой договор квалифицируется судом независимо от сходства с другими договорами (например, инвестиционным контрактом, см. постановление АС ВВО от 28.02.2018 по делу № А43-13317/2017). Поэтому отсутствует классификация, подразделяющая непоименованные договоры на виды.

Поскольку особенности непоименованного договора ГК РФ и прочими НПА не урегулированы, соглашения такого вида должны соответствовать общим требованиям к договорам. Например, в любом договоре обязательно должен быть определен предмет (ч. 1 ст. 432 ГК РФ).

Примеры непоименованных договоров:

• договор о добровольном возмещении вреда;
• договор об установлении спонсорских отношений;
• договор об использовании отдельного конструктивного элемента здания для рекламных целей (такой договор, по мнению судов, не является договором аренды, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66, п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64).

К непоименованным договорам правила о поименованных договорах не применяются. Однако к отдельным отношениям сторон по договору возможно применение правил о сходных правоотношениях по правилам аналогии закона. Правда, только тогда, когда непосредственно договором правоотношение не урегулировано (п. 49 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Что такое смешанный договор?

В п. 3 ст. 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) закреплено, что под смешанным договором понимается соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами

Смешанный договор, как способ проявления принципа свободы договора, позволяет приблизить договорные формы к конкретным обстоятельствам и потребностям контрагентов, не ослабляя при этом эффективности гражданско-правового регулирования. В силу чего на сегодняшний день данные договоры достаточно часто заключаются в правоприменительной практике. 

Согласно П.1, ст. 5 Закона № 353-ФЗ «….Договор потребительского кредита (займа) может содержать элементы других договоров (смешанный договор), если это не противоречит настоящему Федеральному закону». Т.е. в своей деятельности кредитные кооперативы могут применять элементы смешанного договора.

В частности, «…стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора…» (П.3, ст. 421 ГК РФ – Свобода договора).

А также, «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» (П.1, ст. 420 ГК).

В п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», направленного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 591 (далее — Обзор № 59), при решении вопроса о необходимости государственной регистрации смешанного договора было подчеркнуто, что смешанный договор «устанавливает единую совокупность обязательств». Смешанный договор в этом споре составлял систему, поскольку не просто объединял в себе элементы договора купли-продажи предприятия и договора поставки, но в соответствии с ним поставленное оборудование предполагалось использовать при эксплуатации предприятия. 

Итак, смешанный договор — это не только единый текст, но и единый юридический факт. Можно представить себе ситуацию, когда в одном тексте стороны предусмотрели условия двух не зависящих друг от друга договоров. Поэтому довод о том, что условия об элементах различных договорных типов объединены в одном соглашении и документе, является весомым, но недостаточным для характеристики смешанного договора как единого юридического факта. 

Что необходимо учитывать, если оформляется смешанный договор

Если принять во внимание перечисленные ниже рекомендации, можно избежать многих ошибок на этапе составления смешанного договора:

Нельзя смешивать в рамках одного смешанного договора безвозмездные и возмездные виды норм. Действующие законы и правовые нормы не предусматривают подобного запрета на сочетание норм, но игнорирование данного совета приведет к возникновению спорных ситуаций и финансовых рисков.

Нужно четко указывать время начала действия смешанного контракта. Связана такая необходимость с тем, что у различных видов правоотношений, упомянутых в договоре, могут быть разными даты госрегистрации, моменты передачи имущества и иные «отправные точки».

В тексте смешанного договора должны присутствовать все условия, о которых договорились стороны, с максимальной выгодой для составителя. Ни одно из условий не должно противоречить императивным нормам и правилам.

Первоочередной задачей должно быть определение самой сути смешанного договора. Именно от сущности контракта будет зависеть, какие нормы закона могут быть включены в его состав, а какие – не могут, какие правила могут быть применены к нему, а какие – нет

Смешанный договор является приоритетным перед нормами об отдельных договорах и перед соглашением самих сторон.

Важно убедиться в том, что в конкретном случае закон не запрещает заключать смешанный договор. В определенных ситуациях правовые акты или Гражданский кодекс устанавливают строго определенные виды контрактов

Также бывает, что лишь ограниченный круг субъектов гражданского права может использовать отдельные договорные конструкции (юридические лица не могут заключать договор дарения, к примеру).

Какой договор является смешанным

Смешанным является договор, который содержит элементы разных договоров, предусмотренных законами или иными правовыми актами. По общему правилу к отношениям сторон по такому договору в соответствующих частях применяются правила о договорах, элементы которых он содержит (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Примеры смешанных договоров:

• договор поставки оборудования с условием его установки, пусконаладки и обучения сотрудников покупателя обращению с ним. Такой договор представляет собой смешение поставки, подряда и возмездного оказания услуг;
• дистрибьюторский договор. Кроме условий поставки товара обычно такой договор предусматривает предоставление дистрибьютору прав на использование товарного знака, а также его обязанности по рекламе и продвижению товара. К такому договору в соответствующих частях применяются нормы о поставке, лицензионном договоре и возмездном оказании услуг.

Смешанными можно считать и некоторые договоры, которые прямо предусмотрены законом, поскольку они содержат элементы разных договоров. Например, договор аренды с правом выкупа, договор банковского счета с условием о его кредитовании (п. 1 ст. 624, п. 2 ст. 850 ГК РФ).

Для квалификации договора как смешанного неважно, сколько лиц является его сторонами. Также необязательно, чтобы все лица были участниками всех отношений (элементов), входящих в договор

Например, смешанным является договор, по которому поставку оборудования покупателю осуществляет одно лицо, а его монтаж — другое.

Что понимается под элементами разных договоров в целях квалификации договора как смешанного

Чтобы считалось, что в договоре содержится элемент какого-то другого договора, в нем должны быть указаны обязательства, которые имеют решающее (квалифицирующее) значение для последнего. Например, по договору поставки решающей является обязанность поставить товар, а по договору оказания услуг — оказать услугу.

Обязательство по оплате товара (услуг и т.п.) решающим для квалификации не является, поскольку оплата характерна почти для любого договора. Например, если в договоре подряда стороны предусмотрели, что заказчик производит оплату третьему лицу, с которым у подрядчика заключен договор на поставку стройматериалов, такой договор не будет смешанным с договором поставки.

Не считаются элементом другого договора отдельные обязанности стороны, которые хоть и выходят за рамки основного договора, но направлены исключительно на исполнение его предмета. Например, договор поставки с обязанностью поставщика доставить товар покупателю не является смешанным с перевозкой.

Племенное соглашение

В практике у нас был еще один интересный смешанный договор неординарного характера. Фермеру необходимо было оплодотворить крупный рогатый скот канадскими племенными бычками – при этом бычков везли из Канады, сдавали в аренду фермеру, и он получал готовый продукт в виде оплодотворенных коров.

Если бы этот фермер заключил только договор поставки либо только договор аренды племенных бычков, то он вступил бы в невыгодные для себя гражданско-правовые отношения. Он бы переплатил, а также не получил бы желаемый результат (как бы странно это ни звучало): оплодотворенных должным образом коров силами бычков из канадского племенного скота, а не какого-то другого.

При всех плюсах смешанного договора, у него есть и свои минусы, которые, впрочем, преодолимы.

Каким основным преимуществом обладает смешанный договор

Смешанный договор соответствует всем критериям, определяемым современной рыночной экономикой, предполагающей высокую динамичность гражданского оборота. Благодаря возможности заключения смешанного контракта, участники сделки могут обойтись без подписания нескольких договоров одновременно, поскольку соглашение может быть сконструировано с учетом множества элементов, адекватных их потребностям в конкретной ситуации.

Главное достоинство смешанного договора – возможность без нарушения законодательства выйти за рамки моделей, регламентируемых российскими законами.

Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров. К примеру:

• вместо того, чтобы оформлять несколько однотипных договоров купли-продажи, можно объединить договора поставки и купли-продажи в рамках одного смешанного договора (если требуется, например, продать недвижимое и движимое имущество – оборудование для того же проекта);
• стороны могут объединить договор на поставку товаров, на их монтаж и на обслуживание в одном соглашении, что помогло бы клиенту видеть все условия сделки в одном документе.

По цене

• В договоре подряда цена выставляется по работе, подлежащей выполнению, или способам её осуществления. Она включает в себя возмещение затрат подрядчика и полагающееся ему вознаграждение. Смета при этом может быть как приблизительной, так и фиксированной. Если нет других указаний в договоре, она считается твёрдой.
• В договоре поставки товар оплачивается согласно предусмотренным в нём расчётам. Если же они не определены, то осуществляются в таком случае посредством платёжных поручений. Это основное отличие договора поставки от договора подряда.

Кроме того, оба договора предусматривают предоплату.

Смешанный договор

Возможность применения смешанной договорной конструкции закреплена в ч. 3 ст. 421 ГК РФ.

Например:

• договор аренды помещения с последующим выкупом;
• договор поставки оборудования с монтажом.

В настоящий момент широко распространена версия, что смешанный договор может включать элементы не только поименованных, но и непоименованных договоров.

К отношениям сторон по смешанному договору, а также к форме самого договора применяются соответствующие правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (ч. 3 ст. 421 ГК РФ). В части, не урегулированной правилами о том или ином виде договоров, применяются общие положения ГК РФ о договорах.

Все актуальные позиции судов о непоименованных договорах — в системе КонсультантПлюс. Если материал не открывается, получите бесплатный пробный доступ в систему.

Трактовка термина

Понятие договора знакомо тем, кто сдает или продает квартиру, тем, кто устраивается на работу, ну и, конечно же, всем тем, кто имеет дело с бумагами. Итак, это закрепленное на бумаге соглашение нескольких или же двух сторон, в котором идет речь об установлении, прекращении или изменении гражданских обязанностей и (или) прав.

О том, что такое заключение договорных отношений можно сказать и более простыми словами. Это соглашение, конечно же, добровольное, в котором участвует два или более лица. В ходе его составления стороны обременяются конкретными обязанностями, за невыполнение которых им предстоит уплатить денежный штраф или выполнить иные действия, предписанные в документе.

Пожалуй, это один из самых простых и доступных каждому юридических терминов, поскольку такое явление, как соглашение между сторонами, имеет место в быту каждого из нас. Даже дети заключают между собой устные договорные отношения, которые подкрепляются определенными условиями и «штрафами» за невыполнение обязательств.

Что такое смешанный договор?

В п. 3 ст. 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) закреплено, что под смешанным договором понимается соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами Смешанный договор, как способ проявления принципа свободы договора, позволяет приблизить договорные формы к конкретным обстоятельствам и потребностям контрагентов, не ослабляя при этом эффективности гражданско-правового регулирования. В силу чего на сегодняшний день данные договоры достаточно часто заключаются в правоприменительной практике.

Согласно П.1, ст. 5 Закона № 353-ФЗ «….Договор потребительского кредита (займа) может содержать элементы других договоров (смешанный договор), если это не противоречит настоящему Федеральному закону». Т.е. в своей деятельности кредитные кооперативы могут применять элементы смешанного договора.

В частности, «…стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора…» (П.3, ст. 421 ГК РФ – Свобода договора).

А также, «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» (П.1, ст. 420 ГК).

В п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», направленного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 591 (далее — Обзор № 59), при решении вопроса о необходимости государственной регистрации смешанного договора было подчеркнуто, что смешанный договор «устанавливает единую совокупность обязательств». Смешанный договор в этом споре составлял систему, поскольку не просто объединял в себе элементы договора купли-продажи предприятия и договора поставки, но в соответствии с ним поставленное оборудование предполагалось использовать при эксплуатации предприятия.

Итак, смешанный договор — это не только единый текст, но и единый юридический факт. Можно представить себе ситуацию, когда в одном тексте стороны предусмотрели условия двух не зависящих друг от друга договоров. Поэтому довод о том, что условия об элементах различных договорных типов объединены в одном соглашении и документе, является весомым, но недостаточным для характеристики смешанного договора как единого юридического факта.

Сложный идеал

Составить такой договор под силу опытному и грамотному юристу-договорнику, который имеет юридическое мышление по типу конструктора 3D-модели и может увидеть и учесть все правовые отношения участников контракта. Законодательство разрешает сочетать различные виды гражданско-правовых отношений в одном договоре, но в этой сфере имеются и ограничения, которые нужно соблюдать.
Например, некоторые типы сочетаний условий прямо запрещены законом, допустим, организовать тур путешественнику можно только в рамках договора на оказание туристических услуг и никак иначе.

В некоторых соглашениях очень важно выделять существенные условия основного обязательства – если включенные в смешанный договор нормы будут противоречить друг другу, то в суде возникнут сложности, поскольку по смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора. В этом случае такой контракт могут признать в суде незаключенным

Является ли договор займа включающий условие о внесении членских взносов, смешанным договором?

Условие о внесении членских взносов является уставной обязанностью пайщика, установленной уставом и внутренними нормативными документами, которую он признал и  согласился исполнять при вступлении в кооператив.

«Заявление о приеме в ….пайщики подается в письменной форме в правление кредитного кооператива. В указанном заявлении должно содержаться обязательство соблюдать устав кредитного кооператива». (П.2, ст. 11 Закона № 190-ФЗ)

В частности, пайщик обязан:

«5) исполнять другие обязанности ….пайщика, предусмотренные …, уставом …. и внутренними нормативными документами кредитного кооператива..» (Пп.5, п.2, ст. 13 Закона № 190-ФЗ)

Таким образом, условие о внесении членских взносов не является обязательством по договору займа, возникло при вступлении и в период членства пайщика в кооперативе и не устанавливает или прекращает никаких дополнительных гражданских прав и обязанностей в связи с получением займа из фонда финансовой взаимопомощи. 

Примеры смешанных договоров:

К смешанным договорам относятся, например:

• Договор поставки и подряда;
• Договор подряда и выполнения проектно-изыскательских работ;
• Кредитный договор и договор банковского счета;
• Агентский договор и договор поставки;
• Договор аренды и купли-продажи (последующего выкупа);
• Договор кредита и договор страхования;
• Договор купли-продажи и возмездного оказания услуг;
• Договор аренды и сопряженных услуг;
• Договор подряда и простого товарищества;
• Договор возмездного оказания услуг и транспортной экспедиции;
• Договор аренды с элементами ссуды;
• Договор цессии (уступки требования) и перевода долга; 

Мы считаем, что если в смешанный договор в качестве одного из его элементов включается элемент договора, требующего нотариальной формы или государственной регистрации, то смешанный договор в целом требует нотариального удостоверения или государственной регистрации. 

Является ли договор займа включающий условие о внесении членских взносов, смешанным договором?

Условие о внесении членских взносов является уставной обязанностью пайщика, установленной уставом и внутренними нормативными документами, которую он признал и согласился исполнять при вступлении в кооператив.

«Заявление о приеме в ….пайщики подается в письменной форме в правление кредитного кооператива. В указанном заявлении должно содержаться обязательство соблюдать устав кредитного кооператива». (П.2, ст. 11 Закона № 190-ФЗ)

В частности, пайщик обязан:

«5) исполнять другие обязанности ….пайщика, предусмотренные …, уставом …. и внутренними нормативными документами кредитного кооператива..» (Пп.5, п.2, ст. 13 Закона № 190-ФЗ)

Таким образом, условие о внесении членских взносов не является обязательством по договору займа, возникло при вступлении и в период членства пайщика в кооперативе и не устанавливает или прекращает никаких дополнительных гражданских прав и обязанностей в связи с получением займа из фонда финансовой взаимопомощи.

Примеры смешанных договоров:

К смешанным договорам относятся, например:

• Договор поставки и подряда;
• Договор подряда и выполнения проектно-изыскательских работ;
• Кредитный договор и договор банковского счета;
• Агентский договор и договор поставки;
• Договор аренды и купли-продажи (последующего выкупа);
• Договор кредита и договор страхования;
• Договор купли-продажи и возмездного оказания услуг;
• Договор аренды и сопряженных услуг;
• Договор подряда и простого товарищества;
• Договор возмездного оказания услуг и транспортной экспедиции;
• Договор аренды с элементами ссуды;
• Договор цессии (уступки требования) и перевода долга;

Мы считаем, что если в смешанный договор в качестве одного из его элементов включается элемент договора, требующего нотариальной формы или государственной регистрации, то смешанный договор в целом требует нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Непоименованный договор

Прежде чем анализировать смешанный договор, рассмотрим договор непоименованный, который может являться одним из элементов смешанного. Стороны сделки могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пп. 1 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ГК РФ). В первом случае заключенный договор называется поименованным, во втором — непоименованным.

Непоименованный договор — это соглашение, содержащее новые, не установленные законом, но и не противоречащие ему условия. Единственное существенное условие, обязательное при заключении непоименованного договора, — предмет, который стороны определяют по своему усмотрению.

Примеры непоименованных договоров: договоры об установлении спонсорских отношений, о добровольном возмещении вреда, о сотрудничестве без элементов договора простого товарищества, о конфиденциальности, об опционе, о вексельном кредитовании. Обязательства приведенных договоров не относятся ни к одной из поименованных моделей.

Раздел III обязательственного права Гражданского кодекса регулирует не согласованную сторонами часть договора. Нормы, регулирующие отдельные виды договоров, могут применяться по аналогии с законом или по аналогии с правом в случае отсутствия по определенному вопросу соглашения сторон. В случаях, не предусмотренных законодательством, стороны руководствуются обычаями делового оборота — широко распространенными правилами, применимыми к отношениям сторон (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Однако непоименованный договор не должен нарушать обязательных предписаний норм закона и иных правовых актов.

Непоименованный договор имеет гибкую конструкцию, но результат его исполнения бывает непредсказуем: неизвестно, как истолкует суд условия договора в случае возникновения спора. Менее рискованным и менее гибким в свободе определения договорных условий является смешанный договор.

Смешанный договор – контрактная осмотрительность (судебная практика)

Часто случается так, что предприниматели заключают между собой договор, предусмотрев в нем одновременно несколько существенных условий, которые обладают разными правовыми последствиями. Разумеется, противоречиво сформированный смешанный договор при возникновении спора будет признан недействительным по решению суда.

Рассмотрим конкретный пример из судебной практики. Строительная организация подала иск в арбитражный суд Калининградской области. Фирма требовала выплаты неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору с поставщика кранового оборудования. Арбитры отметили следующие обстоятельства по делу:

• договор между истцом и ответчиком является смешанным, поскольку включает в себя элементы договоров подряда и поставки;
• истец не имеет претензий к ответчику по элементам договора, касающимся поставки оборудования (контракт подписан, никаких претензий касательно качества не имелось);
• в договоре присутствуют пункты об ответственности за нарушение поставщиком сроков поставки оборудования, однако обособленных пунктов о мерах ответственности за нарушение сроков монтажа/ввода в эксплуатацию оборудования не наблюдается;
• поскольку стороны смешанного контракта не дописали существенные условия договора и не все предусмотрели, суд должен отказать в удовлетворении требований истца при отсутствии на то оснований.

В итоге неустойка не была взыскана. Разбирательство перешло в Верховный суд РФ, было вынесено Определение от 29.03.2021 № 307-ЭС18-2190.

Пример смешанного договора с элементами договоров подряда, авторского заказа, поставки

Участник гражданского оборота нуждался в том, чтобы ему произвели товар. Собственного оборудования у него не имелось, а арендовать производственные мощности другого предприятия он не желал.

Чтобы предусмотреть все необходимые аспекты в рамках одного договора, следовало составить соглашение, согласно условиям которого клиент получает продукцию, изготовленную по его чертежам на чужом оборудовании, причем готовый товар должен быть доставлен изготовителем до объекта заказчика.

Можно было заключить 3 различных договора:

• договор подряда (на основании которого изготовитель изготовил бы товар, используя свои производственные мощности);
• договор авторского заказа (его нормы защищали бы заказчика от незаконного использования изготовителем товара чертежей – авторской разработки заказчика);
• договор поставки (согласно которому изготовитель обязуется доставить товар до объекта заказчика).

Но благодаря возможности оформления смешанного договора, юрист предложил клиенту (заказчику товара) заключить с исполнителем (изготовителем товара) контракт, который включает в себя элементы всех упомянутых выше соглашений (подряда, авторского заказа, поставки). При этом смешанный договор был составлен таким образом, чтобы не имелось противоречий отдельных видов взаимоотношений.

Является ли договор займа включающий условие о внесении членских взносов, смешанным договором?

Условие о внесении членских взносов является уставной обязанностью пайщика, установленной уставом и внутренними нормативными документами, которую он признал и согласился исполнять при вступлении в кооператив.

«Заявление о приеме в ….пайщики подается в письменной форме в правление кредитного кооператива. В указанном заявлении должно содержаться обязательство соблюдать устав кредитного кооператива». (П.2, ст. 11 Закона № 190-ФЗ)

В частности, пайщик обязан:

«5) исполнять другие обязанности ….пайщика, предусмотренные …, уставом …. и внутренними нормативными документами кредитного кооператива..» (Пп.5, п.2, ст. 13 Закона № 190-ФЗ)

Таким образом, условие о внесении членских взносов не является обязательством по договору займа, возникло при вступлении и в период членства пайщика в кооперативе и не устанавливает или прекращает никаких дополнительных гражданских прав и обязанностей в связи с получением займа из фонда финансовой взаимопомощи.

Примеры смешанных договоров:

К смешанным договорам относятся, например:

• Договор поставки и подряда;
• Договор подряда и выполнения проектно-изыскательских работ;
• Кредитный договор и договор банковского счета;
• Агентский договор и договор поставки;
• Договор аренды и купли-продажи (последующего выкупа);
• Договор кредита и договор страхования;
• Договор купли-продажи и возмездного оказания услуг;
• Договор аренды и сопряженных услуг;
• Договор подряда и простого товарищества;
• Договор возмездного оказания услуг и транспортной экспедиции;
• Договор аренды с элементами ссуды;
• Договор цессии (уступки требования) и перевода долга;

Мы считаем, что если в смешанный договор в качестве одного из его элементов включается элемент договора, требующего нотариальной формы или государственной регистрации, то смешанный договор в целом требует нотариального удостоверения или государственной регистрации.